Geachte mevrouw/heer,

Bijgaand treft u een nieuwe OR Update aan.

Rechtspraak
In deze nieuwsbrief vindt u een overzicht van de rechtspraak die de afgelopen periode op www.or-updates.nl is gepubliceerd.
Onderaan deze mail vindt u handige linkjes met weekoverzichten per instantie en kunt u de pdf met alle nieuw toegevoegde samenvattingen van ondernemingsrechtelijke uitspraken vanaf de website downloaden.

Wij lichten de volgende uitspraken hier voor u uit:

Bestuurder Genmed Holding Corporation/Obligatiehouders
In OR 2023-0011 geeft een bestuurder brochures uit voor de uitgifte van obligaties waarin onjuiste informatie blijkt te staan. Enkele obligatiehouders spreken hem aan voor de daardoor door hen geleden schade. Zowel de rechtbank als het hof wijzen de vordering van de obligatiehouders toe en oordelen dat de brochures misleidende mededelingen bevatten en dat de bestuurder in verband daarmee persoonlijk aansprakelijk is jegens de obligatiehouders. Het gaat hier om een specifiek geval van bestuurdersaansprakelijkheid ex artikel 6:162 BW: een bestuurder brengt misleidende informatie over de toestand van de vennootschap naar buiten, waarbij beleggers op basis van die onjuiste informatie transacties hebben verricht die uiteindelijk slecht zijn uitgepakt. A-G Lindenbergh bespreekt dat in zo’n geval voorzienbaarheid in twee opzichten van betekenis is bij de toetsing aan de ernstigverwijtmaatstaf. Ten eerste (i) dat de onjuistheid en/of onvolledigheid van de mededeling bij de bestuurder bekend is (althans moet zijn) en die mededeling van zodanige aard is dat voorzienbaar is dat een schuldeiser hierdoor een misleidende voorstelling van zaken wordt geboden; en (ii) dat het voor de bestuurder voorzienbaar is dat beleggers nadeel door zijn mededeling kunnen ondervinden. De Hoge Raad verwerpt het cassatieberoep nu de klachten niet kunnen leiden tot vernietiging van het arrest van het hof, en doet de zaak af met toepassing van artikel 81 RO, overeenkomstig de conclusie van A-G Lindenbergh.

Enquête Vermeulen Food Group B.V.
In OR 2023-0010 staat de verstoorde verhouding tussen twee broers centraal en de nadelige gevolgen daarvan op de holding van de door hen gezamenlijk gedreven onderneming. De zaak ligt voor bij de OK. In de eerstefasebeschikking van de OK is beslist dat er gegronde redenen zijn om te twijfelen aan een juist beleid en een juiste gang van zaken bij de onderneming en worden er tijdelijke voorzieningen getroffen. Vervolgens wordt in de tweedefasebeschikking vastgesteld dat er sprake is van wanbeleid, waarvoor een van de broers verantwoordelijk wordt gehouden. Het oordeel van wanbeleid volgt niet uit geconstateerde misstanden bij de holding, zoals de ene broer had gesteld, maar wegens de verslechterde verhouding tussen de broers. Het is nu juist de broer die stelde dat er sprake was van misstanden, die door de OK verantwoordelijk wordt gehouden voor de verslechterde verhouding en dus voor het wanbeleid. Die verslechterde verhouding leidde tot nadelige gevolgen voor de holding, namelijk (1) het ontbrak aan constructief overleg, (2) er ontstond een patstelling in het bestuur en (3) uiteindelijk werd de kredietrelatie door de huisbankier opgezegd. Tot slot worden er door de OK eindvoorzieningen getroffen. De OK ontslaat de voor het wanbeleid verantwoordelijke broer als bestuurder van de holding en hij wordt veroordeeld in de onderzoekskosten. Daarnaast zal de holding worden ontbonden, nu die op het moment van de beschikking geen activiteiten meer heeft en dus de belangen van de aandeelhouders en het openbaar belang zich hier niet tegen verzetten. Opvallend is dat de OK aan deze broer ook een verbod oplegt tot het doen van lasterlijke, smadelijke of beledigende uitlatingen over OK-functionarissen, bijvoorbeeld op sociale media, en een contactverbod met de OK-functionarissen, met uitzondering van contact door tussenkomst van een in Nederland op het tableau ingeschreven advocaat of ter gelegenheid van enige nog te houden aandeelhoudersvergadering.

Enquête ICTS International N.V.
In OR 2023-0009 verzoekt een minderheidsaandeelhouder de OK een onderzoek te bevelen naar het beleid en de gang van zaken bij een naamloze vennootschap waarvan de aandelen op een Amerikaans handelsplatform worden verhandeld. Volgens de minderheidsaandeelhouder wordt de vennootschap in feite gebruikt als familieholding van een familie die de meerderheid van de aandelen houdt, en zijn er tegen niet-marktconforme voorwaarden verschillende transacties verricht met aan die familie gelieerde partijen, zonder dat daarover voldoende transparantie is verschaft. De OK overweegt allereerst dat er geen algemene vergaande informatieplicht bestaat jegens een individuele aandeelhouder. Er is in dit geval geen sprake van besloten verhoudingen, ook al wordt het merendeel van de aandelen gehouden door de familie. Het gaat immers om een naamloze vennootschap en de aandelen daarvan worden verhandeld op een handelsplatform. Bij een tweetal transacties meent de OK dat sprake was van een tegenstrijdig belang, onder andere aandelenuitgifte aan alle leden van de raad van commissarissen, en ziet de OK redenen om aan een juist beleid en juiste gang van zaken te twijfelen. De overige transacties rechtvaardigen geen onderzoek. Het verzoek wordt gedeeltelijk toegewezen.

Onze zoekfunctie
Wist u dat OR Updates uit meer bestaat dan deze nieuwsbrief?
Onze website biedt u bijvoorbeeld de mogelijkheid om op doeltreffende wijze de database te doorzoeken, zodat u de voor u relevante uitspraken kunt vinden. Zo kunt u bijvoorbeeld zoeken op onderwerp, instantie, rechter of advocaat.
Kijk hier voor meer informatie over de mogelijkheden.

Inzenden eigen rechtspraak
Beschikt u zelf over een nog niet gepubliceerde uitspraak die relevant is voor de ondernemingsrechtpraktijk en rechtsontwikkeling, dan kunt u mailen naar or-updates@budh.nl. Wij stellen dat erg op prijs.

Vragen of opmerkingen
Mocht u vragen of opmerkingen hebben over deze nieuwsbrief, dan kunt u mailen naar info@boomjuridisch.nl.

Met vriendelijke groet,

Karel Boonzaaijer, Corinne Kuipers, Evert Leemreis en Emmanuel Lokin
Hoofdredactie OR Updates