Vestia/bestuurders en commissarissen

Door Vestia aangesproken bestuurders en commissarissen roepen externe betrokkenen, waaronder banken, accountants en toezichthouders in vrijwaring op en vorderen ex artikel 843a Rv van Vestia afgifte van bepaalde bescheiden. De rechtbank staat oproeping in vrijwaring toe, overwegende dat een dergelijke vordering in beginsel toewijsbaar is, indien de verzoeker voldoende gemotiveerd en concreet stelt krachtens zijn rechtsverhouding tot die derde recht en belang te hebben de nadelige gevolgen van een voor hem ongunstige afloop van de hoofdzaak geheel of gedeeltelijk op die derde te verhalen. De vraag of deze rechtsverhoudingen daadwerkelijk grond vormen voor regres, dient in de vrijwaringsprocedures te worden beantwoord. Ook is het niet nodig dat een rechtstreeks verband bestaat tussen de vordering in de vrijwaringszaken en de vordering in de hoofdzaak. Verder dient Vestia op grond van artikel 843a Rv bescheiden te verstrekken. Ten aanzien van een aantal van die te verstrekken bescheiden heeft de rechtbank op de voet van artikel 29 Rv geheimhouding bevolen.

Curator/bestuurders

De curator stelt de (indirect) bestuurders en een gelieerde vennootschap (als feitelijk leidinggevende) ex artikel 2:248 BW hoofdelijk aansprakelijk voor het faillissementstekort. De curator baseert die vordering met name op een termijnoverschrijding in verband met de publicatieplicht (art. 2:394 BW). Deze stelling faalt, omdat de bestuurders voor de te late openbaarmaking van de jaarrekening een aanvaardbare verklaring hebben gegeven (er diende namelijk nog een vordering te worden gewaardeerd en tevens waren de voorraden niet opgemaakt). Er is, met andere woorden, aldus het hof sprake van een onbelangrijk verzuim. Ook de op onrechtmatige daad gegronde vordering, waarbij de curator stelt dat sprake was van een bijzondere zorgplicht (Comsys/Van den Ent q.q.), wordt afgewezen. Hoewel sprake was van sterke verwevenheid tussen gefailleerde en de gelieerde vennootschap, doet zich aldus het hof een andere situatie voor dan in het aangehaalde arrest.

Chicanerende bestuurders

In deze kort gedingprocedure vordert een bestuurder, bij wijze van voorlopige voorziening, een verbod voor zijn medebestuurder om bepaalde handelingen te verrichten. Duidelijk is dat beide bestuurders (beurtelings) gelden onttrekken aan de bedrijfsrekening. In verband met de tussen hen bestaande impasse zijn al twee eerdere (vergelijkbare) kort gedingprocedures gevoerd, telkens zonder resultaat. De voorzieningenrechter oordeelt dat geen sprake is van enig ‘nieuw fenomeen’ waartegen een voorlopige maatregel dient te worden opgelegd en benadrukt dat als partijen een oplossing willen via een juridische procedure, zij zich tot de Ondernemingskamer zullen moeten wenden.

Mind Hunter Holding/oud-bestuurder/grootaandeelhouder

Gedaagde is oud-/voormalig bestuurder/grootaandeelhouder en voormalig aandeelhouder van Mind Hunter c.s. en is na zijn vertrek een eigen – met Mind Hunter concurrerende – onderneming gestart. Volgens Mind Hunter handelt gedaagde hiermee in strijd met het concurrentie- en geheimhoudingsbeding zoals opgenomen in de managementovereenkomst. Mind Hunter vordert in kort geding gedaagde te veroordelen tot het zich onthouden van alle activiteiten concurrerend met de activiteiten van Mind Hunter. De voorzieningenrechter wijst de vordering af. Het staat een oud-bestuurder/grootaandeelhouder vrij om aan de vennootschap concurrerende activiteiten te ontplooien. Het contractuele concurrentiebeding is met de managementovereenkomst beëindigd. Er zal daarom sprake moeten zijn van bijzondere omstandigheden die maken dat de grenzen van het onrechtmatige worden overschreden. Zulke omstandigheden zijn hier niet gesteld of gebleken.

Stichting Pensioenfonds/bestuurder X

Bestuurder is slechts aansprakelijk ex artikel 21 Wet BPF voor onbetaalde pensioenbijdrage over de periode dat hij bestuurder was. Het verweer dat hij slechts aansprakelijk kan worden gesteld voor de achterstand in de pensioenbijdrage over de eerste vijf maanden van 2007, toen hij bestuurder was, gaat derhalve op. Onvoldoende duidelijk is gebleken dat sprake is geweest van het ontstaan van een bijdrageplicht op jaarbasis. Niet in acht genomen formaliteiten door Stichting Pensioenfonds ex artikel 21 Wet BPF hebben niet tot nadeel geleid en kunnen de stichting niet worden tegengeworpen. De rente over de onbetaalde pensioensbijdrage is de wettelijke rente ex artikel 6:119 BW.

Houthandel BV

Appellante stelt geïntimeerde als bestuurder van E aansprakelijk voor onbetaalde facturen. In eerste aanleg is de vordering afgewezen. Het hof bekrachtigt het vonnis van de rechtbank. Appellante heeft in de wetenschap van de slechte liquiditeitspositie van E nieuwe bestellingen uitgeleverd. Onder de gegeven omstandigheden levert het plaatsen van nieuwe bestellingen geen persoonlijk ernstig verwijt van de bestuurder op. Het is niet aan de bestuurder, ook niet in gevallen als deze waarin ondanks een krappe liquiditeitspositie om doorlevering wordt gevraagd, om in te staan voor betalingen door de vennootschap, aldus het hof.

Volstortingsplicht aandeelhouder

Een van de twee aandeelhouders in X BVBA (A) stelt dat hij de aandelen van de andere aandeelhouder (B) in X BVBA heeft volgestort. Na de faillietverklaring van X BVBA vordert A terugbetaling van het bedrag waartegen hij de door B gehouden aandelen heeft volgestort, primair stellende geldlening en subsidiair ongerechtvaardigde verrijking. Het hof oordeelt dat indien A bewijst dat hij de aandelen zelf ten behoeve van B heeft volgestort, het bestaan van een geldlening zal worden vermoed, waarop tegenbewijs openstaat. Slaagt B in dit tegenbewijs, dan bestaat een vermoeden van ongerechtvaardigde verrijking, waarop weer tegenbewijs openstaat.

stichting Bureau Jeugdzorg Noord-Brabant

Van een bestuurder van een stichting is vast komen te staan dat hij zijn functie als bestuurder onbehoorlijk heeft vervuld en aansprakelijk is ex artikel 2:9 BW. In de onderhavige procedure spreekt hij zijn medebestuurders aan op grond van het beginsel van collegiaal bestuur. De rechtbank is echter van mening dat de in vrijwaring aangesproken (mede)bestuurders zich kunnen disculperen.

RCM Consultancy B.V./Middle Europe Investments N.V.

De OK beslist tot niet-ontvankelijkheid van De Rooy-Kolkman, omdat zij geen griffierecht heeft voldaan. Het verweer van De Rooy-Kolkman dat de OK toestaat dat geen advocaat vereist is en dat de OK het verzoek bij brief kan doen, doet er niets aan af dat de gewone verzoekschriftprocedureregels van toepassing zijn en dat een griffierecht dient te worden voldaan.

Algemene Spaar- en Kredietcoöperatie ACU

Volgens de Hoge Raad is het oordeel van het hof dat eiser als uitvoerend bestuurder dient te worden aangemerkt – waardoor van een arbeidsovereenkomst geen sprake is en voor het ontslag van eiser geen toestemming zou zijn vereist – onbegrijpelijk in het licht van de statutaire bepalingen. Zowel de vaststelling dat eiser als ‘algemeen directeur’ was belast met het dagelijks bestuur, als de door het hof in aanmerking genomen inschrijving van eiser als algemeen directeur in de registers van de Kamer van Koophandel, kan dat oordeel niet dragen. Ten overvloede geeft de Hoge Raad ook uitleg aan artikel 2 van de Landsverordening beëindiging arbeidsovereenkomsten.