A/B

B verricht met haar administratiekantoor werkzaamheden voor BV X. BV X komt de verplichting voortkomend uit deze werkzaamheden niet (volledig) na. Halverwege januari 2010 komt BV X met het verzoek om de jaarstukken voor 2008, met het oog op de publicatieverplichting en dreigende bestuursaansprakelijkheid, op uiterlijk 31 januari 2010 op te maken. In verband met de financiële toestand van BV X en de al opgebouwde betalingsachterstand vraagt B hiervoor een privé aansprakelijkheidsstelling van de bestuurder van BV X zijnde A. BV X komt de verplichtingen jegens B niet na en gaat op 6 maart 2010 failliet. B spreekt A aan, waarop A stelt dat de overeenkomst van borgtocht vernietigd dient te worden op grond van misbruik van omstandigheden. De kantonrechter heeft het beroep op misbruik van omstandigheden afgewezen. Ook het hof wijst het beroep op misbruik van omstandigheden af omdat A zichzelf in de noodtoestand heeft gebracht door tot half januari te wachten met het geven van een opdracht tot het opmaken van de jaarstukken. Ook het betoog van A, dat B haar zorgplicht jegens A heeft geschonden faalt.

Grupo SolEspana

GSE sluit een kredietovereenkomst met ABN Amro (ABN), waarbij X en Y ((in)direct bestuurders) zich hoofdelijk voor het verstrekte krediet verbinden. ABN besluit zonder voorafgaand overleg de kredietovereenkomst met GSE op te zeggen en de rekeningen te blokkeren, maar maakt deze blokkade later ongedaan. Het hof oordeelt dat het zonder voorafgaand overleg blokkeren van het krediet door ABN onzorgvuldig is jegens GSE. Het is echter mogelijk dat GSE ook in betalingsnood zou zijn gekomen indien ABN minder drastisch zou hebben geopereerd. Het hof concludeert dat ABN X en Y aansprakelijk kan stellen voor 50% van het tekort.

St. Belangenbehartiging Gedupeerde Beleggers X / ABN AMRO Bank NV

Collectieve actie inzake een Ponzi-zwendel. Het hof stelt voorop dat de maatschappelijke functie van de Bank een bijzondere zorgplicht meebrengt ten opzichte van derden met wier belangen zij rekening behoort te houden op grond van hetgeen volgens ongeschreven recht in het maatschappelijk verkeer betaamt. De reikwijdte van deze zorgplicht hangt af van de omstandigheden van het geval. Tot die omstandigheden behoort dat de bepalingen van de Wte, blijkens de wetsgeschiedenis, mede strekken ter bescherming van de belangen van de beleggers (HR 23 december 2005, ECLI:NL:HR:2005:AU3713, NJ 2006/289 Safe Haven). Bij de vaststelling van de reikwijdte van de zorgplicht is daarnaast onder meer van belang welk handelen of nalaten de Bank concreet wordt verweten en de (beperkte) mogelijkheden die de Bank bij dat onderzoek alsook bij het nemen van maatregelen ter beschikking stonden. Een en ander brengt mee dat de reikwijdte van de zorgplicht van de Bank in beginsel was beperkt tot degenen bij wie de benadeling via (een van) de bankrekeningen is gelopen. Het standpunt van de Bank dat zij geen rekening hoefde te houden met (de belangen van) onoplettende en onvoorzichtige beleggers en dat hun handelwijze buiten de reikwijdte van de bijzondere zorgplicht van de Bank valt, kan niet worden gevolgd. Of en in welke mate een individuele belegger onoplettend en onvoorzichtig of zelfs roekeloos is geweest, is afhankelijk van de specifieke omstandigheden waarin die belegger ten tijde van zijn beleggingsbeslissing verkeerde. Deze bijzondere omstandigheden aan de zijde van de beleggers kunnen aan de orde komen bij de beantwoording van de vraag of sprake is van eigen schuld van die beleggers.

Beheer B.V. / N.V. Eneco Beheer

Moeten de fuserende vennootschappen een handelspartner op de hoogte brengen van een (juridische) fusie om verjaring door te laten gaan? In casu oordeelt het hof dat ingevolge de aansprakelijkheidsverklaring van artikel 2:403 lid 1 aanhef en onder f BW de moedervennootschap hoofdelijk wordt verbonden voor de uit rechtshandelingen van de dochtervennootschap voortvloeiende schulden. Het gaat bij deze verklaring om een niet tot een bepaalde partij gerichte eenzijdige rechtshandeling op grond waarvan rechtstreekse aansprakelijkheid van de moedermaatschappij ontstaat (HR 28 juni 2002, NJ 2002/447). Die hoofdelijkheid brengt met zich mee dat de schuldeiser naar keuze zowel de dochtervennootschap als de moedervennootschap kan aanspreken, met dien verstande dat nakoming door een van hen ook de andere medeschuldenaar bevrijdt. De fusie tussen de dochtervennootschap en een ander heeft op bovenstaande derhalve geen invloed. Daar komt bij dat uit artikel 2:413 BW voortvloeit welke verplichtingen door de fuserende partijen in acht moeten worden genomen. Voor een afzonderlijke verplichting om (gewezen) contractspartners nog op een andere manier van een dergelijke fusie op te hoogte te brengen is geen grondslag aan te wijzen.

Etirc

Bestuurdersaansprakelijkheid. Vervolg van arrest 14 februari 2012, ECLI:NL:GHAMS:2012:BW1995. Het zonder goede grond achterwege laten van facturering en inning, onherroepelijk ertoe leidende dat Etirc niet in staat was de facturen van de consultants te voldoen, moet onder die omstandigheden worden beschouwd als onbehoorlijke taakvervulling.

Flex E-Bition

Flex exploiteert een koopjeshal. Er blijkt geen administratie voorhanden te zijn, noch is door Flex over 2009 voldaan aan de publicatieplicht. Y betoogt dat bij de ontruiming van het pand de administratie verloren is gegaan. Nu zelfs het bestaan van een administratie over 2009 niet is aangetoond en datzelfde geldt voor de jaren 2007 en 2008 is de kwaliteit van de wel overlegde jaarstukken over 2007 en 2008 oncontroleerbaar. X heeft niet voldaan aan de boekhoudplicht van artikel 2:10 BW. Ex artikel 2:248 BW is sprake van kennelijk onbehoorlijk bestuur en wordt dit vermoed een belangrijke oorzaak te zijn van het faillissement. De feitelijk beleidsbepaler is aansprakelijk in het faillissement.

Econcern

Renvooiprocedure. In verband met de strekking daarvan is in een renvooiprocedure geen plaats voor de beantwoording van de vragen of de failliet een vordering heeft op haar moeder/bestuurder/schuldeiser uit hoofde van artikel 2:248 BW, of de failliet vorderingen heeft op haar moeder die zouden kunnen worden verrekend en of, met uitzondering van de toepassing van de regeling van artikel 49 Fw, voor de curator van de failliet de mogelijkheid bestaat een aan een schuld ten grondslag liggende rechtsverhouding te vernietigen. In verband met hoofdelijke aansprakelijkheid van de moeder voor de schuld van dochter aan de bank mocht de bank op grond van artikel 234 Fw haar schuld aan de moeder (creditsaldo) verrekenen met haar vordering op de moeder. Als gevolg daarvan heeft de moeder een regresvordering op haar dochter gekregen. Door aanzuivering van het debetsaldo van de dochter door de moeder heeft de moeder eveneens een regresvordering op haar dochter gekregen. Beroep op pauliana door schuldeiser afgewezen.

Studio Jas / Click Vision i.o. en X en BV Y

Hoofdelijke aansprakelijkheid voor rechtshandelingen van een BV i.o.?

X / KNJV en Y

Vernietiging van een tuchtrechtelijke uitspraak van de Ereraad van de KNJV, waarbij een lid van de KNJV een berisping heeft gekregen. Bij de totstandkoming van de uitspraak is het fundamentele procesrechtelijke beginsel van hoor en wederhoor niet in acht genomen. Om die reden is het besluit op grond van artikel 2:15 lid 1 sub b BW vernietigbaar.

B.V. / Statutair (ex)bestuurder

In deze zaak is onder meer aan de orde of een (vennootschappelijke) ontslagbesluit, genomen door de ava, eveneens leidt tot onmiddellijke beëindiging van de arbeidsrechtelijke verhouding. In beginsel blijkt uit artikel 2:134 BW en 2:244 BW dat dit samenvalt, tenzij er sprake is van een wettelijk ontslagverbod of indien partijen anders overeengekomen zijn. Ondanks het vermoeden dat van laatstgenoemde uitzondering sprake is, wordt niettemin bepaald dat er samenval is. Derhalve is er geen onregelmatige beëindiging – door het niet in acht nemen van de overeengekomen termijn van twaalf maanden – van de arbeidsovereenkomst. Ex-bestuurder betwist echter ook de later aangevoerde gronden van het ontslag op staande voet. Het hof ziet inderdaad niet in dat deze gronden het ontslag op staande voet afzonderlijk dan wel gezamenlijk rechtvaardigen; derhalve is het ontslag op staande voet niet geldig geschied en wordt het bestreden vonnis bekrachtigd.