NPM Investments XVII B.V./Arch Insurance (UK) Limited, AXIS Specialty Europe SE – London branch & Markel Insurance SE

In het kader van een transactie heeft een investeringsmaatschappij een W&I-verzekering afgesloten. Op enig moment stelt de investeringsmaatschappij zich op het standpunt dat diverse garanties geschonden zijn en zij wendt zich tot de verzekeraars voor het verhalen van de door haar geleden schade. De rechtbank oordeelt in deze procedure dat (i) er geen algemene garantie op winstgevendheid en het zelf-financierende vermogen van de doelvennootschap is afgegeven (in het informatiememorandum) en (ii) dat de overige claims afgewezen worden omdat bepaalde informatie tijdens het boekenonderzoek kenbaar is gemaakt aan (de adviseurs van) de investeringsmaatschappij of omdat de claim, op basis van de W&I-verzekeringsvoorwaarden, te laat ingediend is.

Uittredingsvordering aandeelhouder tegen medeaandeelhouder H.T.P. Holding

Tussen de aandeelhouders van een bv verslechtert de verhouding in de loop der jaren. Hoewel gesproken wordt over uittreding van één van de aandeelhouders, leidt dit niet tot een oplossing. De ene aandeelhouder stelt vervolgens een uittredingsvordering in. Volgens de rechtbank is niet voldaan aan de vereisten van artikel 2:343 BW. De andere aandeelhouder heeft aangegeven de aandelen van eiseres te willen overnemen. Daarnaast heeft eiseres onvoldoende aangetoond dat zij door de handelingen van de andere aandeelhouder in haar belangen is geschaad. Een bekoelde verhouding tussen aandeelhouders is naar het oordeel van de rechtbank onvoldoende voor een succesvolle uittredingsvordering.

Aandeelhouder/Keyser Bouw B.V.

Een aandeelhouder vraagt het faillissement aan van een vennootschap die geen activiteiten meer ontplooit en geen activa meer heeft. Het hof oordeelt dat de aanvraag beoogt een bestaand conflict tussen de aandeelhouder en de bestuurders voort te zetten; dat is niet de bedoeling. Volgens het hof staan voor de oplossing van een conflict tussen aandeelhouders en bestuurders andere mogelijkheden open, zoals het voeren van een enquêteprocedure bij de Ondernemingskamer.

NTP B.V./HA Infra B.V. Met wenk

Een bv waarvan het faillissement is opgeheven wegens gebrek aan baten, waardoor de vennootschap is ontbonden, wordt opnieuw failliet verklaard. Na opheffing van het faillissement is de oud-curator ter ore gekomen dat ruim € 100.000 aan de bv is onttrokken. De curator heeft dit niet eerder gezien, nu hem tijdens het faillissement een onjuiste voorstelling van zaken is gegeven. Hierdoor is ook de administratieplicht geschonden en bovendien waren niet alle jaarrekeningen tijdig gedeponeerd, zodat de bestuurder in beginsel aansprakelijk is op grond van artikel 2:248 BW. Het hof oordeelt dat een vordering op deze grond kan worden gekwalificeerd als bate van de vennootschap. Verder spelen in de uitspraak discussies over verjaring en pluraliteit van schuldeisers een rol. Met wenk.

Bestuurder en minderheidsaandeelhouder van Glycocheck B.V./Meerderheidsaandeelhouder Knowledge Transfer Funds B.V.

Deze zaak betreft een kort geding over de vraag of de tussen partijen geldende afspraken in de aandeelhoudersovereenkomst niet van toepassing zijn, omdat dit in de gegeven omstandigheden naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar zou zijn. Een meerderheidsaandeelhouder verzoekt de bestuurders een algemene vergadering van aandeelhouders bijeen te roepen. Als agendapunten worden opgegeven het ontslag van beide bestuurders als bestuurders van de vennootschap en de benoeming van de meerderheidsaandeelhouder als nieuwe bestuurder van de vennootschap op basis van de statutaire bepaling dat voor benoeming en ontslag van een bestuurder een twee derde meerderheid van de geldig uitgebrachte stemmen nodig is. Een van de bestuurders betoogt in kort geding voor de voorzieningenrechter in de rechtbank Limburg dat de besluitvorming dient te geschieden volgens de afspraak in de aandeelhoudersovereenkomst dat voor benoeming en ontslag een meerderheid van 90% van de geldig uitgebrachte stemmen benodigd is. De voorzieningenrechter wijst de vorderingen af op basis van de bijzondere omstandigheid dat de betreffende aandeelhoudersovereenkomst is aangegaan voor een situatie die zich nooit heeft verwezenlijkt, omdat enkele partijen bij de aandeelhoudersovereenkomst nooit aandeelhouder van de vennootschap zijn geworden.

Stichting Baron van Ittersumfonds/Kinderoord Schaarshoek B.V.

Een stichting die eigenaar is van een landgoed wil dat de exploitant van aangrenzende percelen het terrein aan haar te koop aanbiedt. Volgens de eisende stichting brengt de omzetting van de exploitant van stichting naar besloten vennootschap mee dat het voorkeursrecht (inhoudende een aanbiedingsplicht) uit een oude akte in werking treedt. De rechtbank oordeelt dat de omzetting onvoldoende waarborgen biedt voor de exploitatie volgens de oorspronkelijke doelstelling, waardoor de aanbiedingsplicht geldt. De gevorderde boetes wegens vermeende schending van exploitatiebepalingen worden afgewezen, omdat de feitelijke exploitatie niet strijdig is met de doelstelling van de exploitatie in de oude akte.

Enquête FM1 Invest Germany B.V. (IV)

De cassatieklachten van verzoekers over de beschikking van de OK gaan niet op. De OK heeft terecht geoordeeld dat zij niet bevoegd is om bepaalde grensoverschrijdende voorzieningen te treffen en dat een deel van de verzoeken onvoldoende bepaalbaar of juridisch ontoelaatbaar is. De eerder getroffen voorzieningen blijven gehandhaafd.

Statutair bestuurder aansprakelijk wegens onvoldoende toezicht op feitelijk bestuurder

De curator in het faillissement van een vennootschap stelt de statutair bestuurder aansprakelijk op grond van artikel 2:248 BW. De bestuurder heeft de feitelijke leiding van de vennootschap in handen gegeven van zijn vader. De vennootschap is meerdere geldleningen aangegaan, terwijl duidelijk was dat de vennootschap deze niet kon terugbetalen. De bestuurder stelt alleen getekend te hebben voor de oprichtingsakte en zich verder niet met de vennootschap te hebben bemoeid. Daarom meent hij zich te kunnen disculperen op grond van artikel 2:248 lid 3 BW. De rechtbank overweegt dat het voor een geslaagd beroep op disculpatie nodig is dat de bestuurder toezicht heeft gehouden op het handelen van de feitelijk bestuurder én tijdig maatregelen heeft getroffen om de gevolgen van het onbehoorlijke bestuur van de feitelijk bestuurder af te wenden. Nu de bestuurder dit niet heeft gedaan, strandt zijn beroep op disculpatie.

Nietigheid samenstel van rechtshandelingen en bestuurdersaansprakelijkheid

In deze uitspraak in de Megahome-faillissementen oordeelt het hof over de nietigheid op grond van artikel 3:40 BW van ‘de achterkant’ van een paulianeus samenstel van rechtshandelingen. Of schuldeisers zijn benadeeld is bij nietigheid op grond van artikel 3:40 BW niet relevant. Omdat het doel van de opgezette constructie benadeling van schuldeisers was, had de constructie een onzedelijke strekking en was zij reeds daarom nietig. De bestuurder en/of feitelijk leidinggevende van de rechtspersonen die betrokken waren bij de dividenduitkering en de daarop volgende betalingen aan gelieerde partijen, die een centrale en beslissende rol had bij het bewust beperken van de verhaalsmogelijkheden van de schuldeisers, kan bovendien een ernstig verwijt worden gemaakt en is daarom persoonlijk aansprakelijk.

(Voormalig) bestuurders Megahome/Eringa q.q.

In deze uitspraak in de Megahome-faillissementen bekrachtigt het hof het vonnis van de rechtbank waarin de statutair bestuurder en feitelijk beleidsbepaler aansprakelijk zijn gehouden voor het boedeltekort in het faillissement van zeven vennootschappen. Het hof oordeelt dat de boekhouding niet op orde was, onder meer omdat een bankschuld van € 125 miljoen niet op de balans werd verantwoord en omdat een terugkoopovereenkomst van € 4,4 miljard niet in de administratie was verwerkt. Ook los daarvan is sprake van kennelijk onbehoorlijk bestuur, omdat onvoldoende informatie werd verstrekt aan de bank om een vermogensverschuiving te verbergen, waardoor Rabobank niet meer bereid was mee te werken aan een reddingsplan.