Verzoekers/ABVAKABO FNV c.s.

Enquête. A-G Timmerman concludeert tot vernietiging in twee cassatieberoepen tegen de beschikking van de OK waarin wanbeleid bij het (voormalige) thuiszorgconcern Meavita is vastgesteld.

Curator/X

Vordering van eiser, de curator van een gefailleerde vennootschap, tegen gedaagde, haar gewezen bestuurder, tot betaling van het boedeltekort. De rechtbank is van oordeel dat door het indienen van onjuiste en onvolledige aangiften loonbelasting er naheffingen zijn opgelegd die de onderneming niet kon voldoen, als gevolg waarvan de Belastingdienst het faillissement aanvroeg. De bestuurder is volgens de rechtbank aansprakelijk voor het tekort dat is ontstaan door onbehoorlijk bestuur.

Bestuurdersaansprakelijkheid wegens schending boekhoudplicht onvoldoende aannemelijk gemaakt

Eiser, de curator van een gefailleerde vennootschap, vordert voor recht te verklaren dat gedaagde, haar gewezen middellijk bestuurder, aansprakelijk is voor het boedeltekort wegens schending van de boekhoudplicht (het ontbreken van voorraadadministratie) en van de publicatieplicht (waardering van de activa tegen going-concern waarde), alsmede wegens onrechtmatige daad (het nalaten om verliezen te beperken). De rechtbank wijst de vorderingen af. Volgens de rechtbank heeft de curator niet gesteld dat de kwartaaloverzichten boekhoudkundig onjuist waren en de voorraden in werkelijkheid aanmerkelijk meer of minder waard waren, bestond er geen aanleiding om uit te gaan van de vereffeningswaarde en heeft de gewezen bestuurder wel degelijk maatregelen getroffen om de voortdurende verliezen te beperken.

Verzoeker/Fundashon Korporashon Pa Desarayo Di Korsou

Post M&A litigation. In cassatie wordt geklaagd over de uitleg van een achterstellingsovereenkomst. De Hoge Raad acht deze klachten gegrond. Volgens de Hoge Raad is het Gemeenschappelijk Hof niet ingegaan op het betoog van verzoeker dat de door hem aangevoerde feiten en omstandigheden verklaren waarom hij met de voor hem op zichzelf zeer nadelige voorwaarden van de aandelenoverdracht heeft ingestemd, en evenmin afdoende gerespondeerd op hetgeen verzoeker over zijn rol bij het sluiten van de SPA heeft aangevoerd. Voorts is de Hoge Raad van oordeel dat zonder nadere motivering niet valt in te zien dat de omstandigheid dat verzoeker mogelijk een eigen belang of baat had bij nakoming van de SPA relevant is bij de beantwoording van de vraag of verzoeker de achterstellingsovereenkomst heeft geschonden.

Tennessee Acquisition c.s./gedaagden

Vordering van eiseressen, Tennessee Acquisition B.V. ('Tennessee Acquisition’) en Koninklijke Ten Cate N.V. (‘Ten Cate’) tot uitkoop van de minderheidsaandeelhouders van Ten Cate. Nu tegen gedaagden verstek is verleend, onderzoekt de Ondernemingskamer (‘OK’) op grond van artikel 2:359c lid 5 BW ambtshalve of voldaan is aan de voor uitkoop gestelde vereisten. De OK overweegt dat zij in uitkoopprocedures in de regel een verklaring van een notaris of een registeraccountant verlangt inhoudende dat uit door hem verricht onderzoek blijkt dat de uitkoper voldoet aan het kapitaalsvereiste (en voor zover van toepassing het stemrechtsvereiste), en dat uit deze verklaring moet blijken in hoeverre de gebruikte informatie is gecontroleerd en op welke wijze de opsteller van de verklaring tot zijn conclusie is gekomen, aangezien de OK zelf niet in staat is de authenticiteit van deze gegevens te verifiëren. Volgens de OK blijkt uit de door Tennessee Acquisition c.s. overgelegde notariële verklaring niet of de notaris de gebruikte gegevens heeft gecontroleerd en op welke wijze. Tennessee Acquisition c.s. worden daarom in de gelegenheid gesteld een nieuwe verklaring in het geding te brengen.

Westerhof q.q./gedaagde

Vordering van de curator van een gefailleerd softwarebedrijf tegen diens gewezen bestuurder op grond van artikel 2:248 BW. Bij een tweede tussenvonnis wordt de curator opgedragen te bewijzen dat kennelijk onbehoorlijke taakvervulling van gedaagde (mede) een belangrijke oorzaak van het faillissement is geweest. De rechtbank overweegt in het onderhavige eindvonnis dat gesteld noch gebleken is dat het faillissement kon worden afgewend indien gedaagde zijn taak niet onbehoorlijk had vervuld, zodat de curator niet is geslaagd in zijn bewijsopdracht en zijn vorderingen moeten worden afgewezen.

Stichting Alri/Coltex B.V. en Forecast Huur B.V.

Vordering van appellante, Stichting Alri ('Alri'), tegen geïntimeerden, Coltex B.V. ('Coltex') en Forecast Huur B.V. (‘Forecast Huur’) tot wijziging van de tussen Alri en Coltex gesloten huurovereenkomst (art. 2:334r BW). Als gevolg van de splitsing van oorspronkelijk huurder Coltex in zeven vennootschappen, waarbij Coltex is blijven voortbestaan, zijn delen van het vermogen van Coltex onder algemene titel overgedragen aan verschillende verkrijgende vennootschappen, waaronder Forecast Huur, en heeft laatstgenoemde de huurverplichtingen van Coltex overgenomen. Alri meent dat zij daardoor in een nadeliger positie is geraakt, omdat Coltex meer verhaal bood dan Forecast Huur, de beleggingswaarde van het gehuurde is gedaald en onzeker is of Forecast een herstelverplichting kan nakomen. De kantonrechter heeft de vordering afgewezen. Het hof heeft het vonnis bekrachtigd, daartoe overwegende dat Coltrex vóór de splitsing verlies leed, zodat de beperkte financiële armslag van Forecast Huur niet zonder meer meebrengt dat de (verhaals)positie van Alri als gevolg van de splitsing zodanig is verslechterd dat dit wijziging van de huurovereenkomst rechtvaardigt, de wijziging van de beleggingswaarde van het pand niet een omstandigheid is die noopt tot wijziging, en Alri aanvullende zekerheden had moeten bedingen en dit niet alsnog via wijziging kan bewerkstelligen.

mr. Ali Ben Daoued q.q./X

Vordering van eiser, de curator van een gefailleerde vennootschap (‘X’), tegen gedaagden, haar gewezen (middellijke) bestuurders en moedermaatschappij, tot betaling van het boedeltekort en de faillissementskosten. Gedaagden hebben activa overgeheveld van X naar een andere dochtermaatschappij (‘Y’), het krediet van X bij de Rabobank afgelost teneinde Y te kunnen verkopen en vervolgens het faillissement van X aangevraagd. De rechtbank oordeelt dat gedaagden de bedoeling hadden vermogen aan X te onttrekken en aan zichzelf ten goede te laten komen in plaats van aan de schuldeisers van X, welke benadelingshandeling een belangrijke oorzaak is van het faillissement. Voorts hebben gedaagden naar het oordeel van de rechtbank gefingeerd dat de overdracht van activa ruim vóór de faillissementsaanvraag plaatsvond, en met deze valsheid in geschrifte hun boekhoudplicht geschonden. Hieruit volgt volgens de rechtbank dat het faillissement van X uiteindelijk alleen is aangevraagd om te kunnen bewerkstelligen dat Y kon worden verkocht. De slotsom is dat gedaagden als gewezen bestuur van X hun taak kennelijk onbehoorlijk hebben vervuld, waarbij aannemelijk is dat dit een belangrijke oorzaak is van het faillissement.

Paardenvleesaffaire

Vordering van eiser, de curator, tegen gedaagden, de gewezen bestuurder en middellijk bestuurder van de gefailleerde vennootschap (‘de vennootschap’), tot betaling van het boedeltekort. De vennootschap exploiteerde een vleesverwerkingsbedrijf dat in 2013 landelijke bekendheid kreeg nadat een afnemer DNA van paardenvlees in een partij rundvleessnippers had aangetroffen. Door de bestuursrechtelijke maatregelen die daarop volgden werd de productie van de vennootschap feitelijk stilgelegd. De vennootschap is vervolgens op verzoek van twee werknemers failliet verklaard. De rechtbank oordeelt dat deze 'paardenvleesaffaire' moet worden aangemerkt als kennelijk onbehoorlijk bestuur omdat Europese voorschriften bewust zijn overtreden en gedaagden hadden moeten begrijpen dat de gevolgen voor de onderneming bij ontdekking desastreus zouden zijn, alsmede dat aannemelijk is dat deze affaire een belangrijke oorzaak van het faillissement is geweest.

Zorgbureau Holding B.V. c.s./Gotink q.q.

Eiseressen tot cassatie, de moedermaatschappij van de gefailleerde vennootschap Het Zorgbureau Twente B.V. (‘HZT’), Zorgbureau Holding B.V (‘ZBH’), alsmede ZBH’s bestuurders TT B.V. (‘TT’) en Quest B.V. (‘Quest’) en de bestuurders van TT en Quest, hebben cassatieberoep ingesteld tegen ’s hofs bekrachtiging van de toewijzing door de rechtbank van de vordering van verweerder in cassatie, de curator van HZT, tot betaling van het boedeltekort wegens kennelijk onbehoorlijke taakvervulling. De Hoge Raad doet de in cassatie aangevoerde klachten af met toepassing van artikel 81 lid 1 RO.